نظریه مشورتی شماره ۷/۱۴۰۴/۵۳۳ مورخ ۱۴۰۴/۱۱/۲۸

،چنانچه از مفاد دادخواست وي نيز الزام به احداث بنا به عنوان مقدمه تحويل بنا قابل اس تنباط نباشد ،از آنجا
كه تعهد به تحويل واحد آپارتمان مترتب بر ساخت بنا و ايجاد عين قابل تحويل )در فرض سؤال واحد آپارتماني(
است و پيش از ساخت ،اصولاً امكان تحويل وجود ندارد ،چنين دعوايي بدون طرح دعواي الزام به احداث بنا
قابليت استماع ندارد؛ اما صرف داشتن نقايصي در بناي احداثي ،مانع از استماع دعواي تحويل آپارتمان نيست.
ثانياً ،در فرض سؤال كه دعواي الزام به ساخت آپارتمان مطرح نشده است ،چنانچه حكم قطعي بر تحويل واحد
آپارتمان صادر شود و در مرحله اجرا مشخص شود ساختمان مد نظر فاقد هرگونه ساخت است ،با توجه به
اينكه واحد آپارتماني موضوع حكم از ابتدا وجود نداشته است ،از حكم مقرر در ماده 46قانون اجراي احكام
مدني مصوب 1356كه ناظر بر موردي است كه محكومبه عين معين بعداً تلف شده باشد يا به آن دسترسي نباشد،
خارج است.

ثالثاً ،در فرضي كه حكم قطعي بر صرف تحويل يك واحد آپارتماني صادر شده و واحد مذكور تكميل نشده
است و داراي نقايصي است ،واحد اجراي احكام مدني صرفاً موظف به اجراي مفاد اجراييه است و خارج از آن
تكليفي ندارد و واحد آپارتماني موضوع حكم در همان وضعيتي كه وجود دارد به محكومله تحويل ميشود و
رفع نقايص از حكم ماده 46قانون اجراي احكام مدني مصوب 1356خارج است و مستلزم طرح دعواي مستقل
ديگري است.